Газета "Бизнес-Адвокат" содержание выпусков:
№№ 2004, 2003, 2002 гг.
Rambler's Top100

Поиск по сайту:

РЕКЛАМА

Rambler
Яндекс цитирования



ГАЗЕТА "БИЗНЕС АДВОКАТ" СТАТЬИ:

БА № 22, 2006 :: ВОКРУГ ПАЛЬЦА ЧЕРЕЗ ТРАСТ
К автору данной статьи обратился за консультацией по вопросу доверительного управления имуществом (передачи имущества в траст) гражданин – собственник нескольких простых голосующих акций одного открытого акционерного общества, образованного в результате приватизации в 1992 г. Клиент показал подписанную им доверенность о передаче своих акций в доверительное управление на 5 лет генеральному директору акционерного общества. (Напомним, что согласно ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления учредитель управления передает на определенный срок принадлежащее ему на праве собственности имущество доверительному управляющему, чтобы тот осуществлял управление имуществом в интересах учредителя или указанного тем лица (выгодоприобретателя).) В тексте доверенности также указано, что директор гарантирует выплату акционеру дивидендов в повышенном размере. Гражданин сообщил, что доверенность им подписана под угрозой увольнения с работы со стороны руководящих работников акционерного общества.

Акционера интересовали три вопроса: законно ли совершенное им юридическое действие по выдаче доверенности, гарантирует ли эта доверенность увеличение стоимости акций и получение по ним дивидендов, можно ли ему продать свои акции при необходимости по рыночной цене?
1. Отношения по передаче акций в доверительное управление регулируются не только ГК РФ, но и Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (в ред. от 27 июля 2006 г.; далее – Закон № 39-ФЗ), Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в ред. от 27 июля 2006 г.; далее – Закон № 208-ФЗ), другими нормативными актами.
Статьей 5 Закона № 39-ФЗ установлено, что порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются законодательством России и договорами; ст. 39 этого Закона определено, что доверительный управляющий обязан иметь лицензию на деятельность по управлению ценными бумагами, т. е. управляющий должен быть профессиональным участником на рынке ценных бумаг.
Статьей 1015 ГК РФ определено, что доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.
В подавляющем большинстве случаев согласно требованиям ст. ст. 1017, 1025 ГК РФ передача акций в доверительное управление осуществляется только на основании письменного двустороннего договора между собственником акций и доверительным управляющим. Законом, а именно ст. 1026 ГК РФ, предусмотрены также случаи доверительного управления вследствие того, что собственник нуждается в опеке (например, у акционера вдруг помутился рассудок и он перестал понимать окружающий мир), либо на основании завещания умершего акционера, либо по иным основаниям, специально предусмотренным законом. Но в нашем случае акционер жив и в опекунстве своего руководства не нуждается, каких-либо иных оснований для передачи акций в управление без заключения договора законом не предусмотрено.
Договором должны быть предусмотрены сроки и порядок предоставления управляющим выгодоприобретателю отчета о своей деятельности. Статьей 1018 ГК РФ также установлено, что доверительный управляющий должен отражать полученное в траст имущество на отдельном балансе, вести по нему отдельный бухгалтерский учет. Эти вопросы в отношении руководителя открытого акционерного общества требуют отдельной документальной проверки.
Генеральный директор общества явно нарушил закон, так как он не является ни профессиональным участником рынка ценных бумаг, ни частным предпринимателем, ни коммерческой организацией, не имеет лицензии на управление ценными бумагами, бухгалтерский учет полученных акций им не ведется.
Согласно ст. 149 ГК РФ договор по передаче ценных бумаг в доверительное управление в обязательном порядке должен быть зарегистрирован у реестродержателя. Однако автор этих строк сильно сомневается в том, что разумный держатель реестра указанного открытого акционерного общества при наличии столь бросающихся в глаза многочисленных нарушений закона зарегистрировал договор передачи акций в управление гражданина, занимающего пост генерального директора акционерного общества.
2. Статьей 48 Закона № 208-ФЗ установлено, что в компетенцию общего собрания входит решение вопросов о количестве, номинальной стоимости объявленных акций; размещение дополнительных акций; образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов и убытков общества по результатам финансового года; дробление и консолидация акций; одобрение крупных сделок.
Выдав доверенность на управление акциями, мелкий акционер тем самым отказался от своих прав на участие в годовом общем собрании, на контроль руководящих лиц общества, на получение информации о хозяйственно-правовом состоянии общества, в частности о возникновении права на выкуп его акций общества по рыночной стоимости. Акции миноритария могут обесцениться при его прямом попустительстве. Например, руководству названного выше открытого акционерного общества теперь никто не мешает произвести дополнительную эмиссию акций, увеличив их число, например, в 1000 раз, а затем скупить дополнительно выпущенные акции. Реальная стоимость акций мелкого акционера при этом автоматически уменьшится в 1000 раз, а купить акции из дополнительной эмиссии он не сможет, так как вопрос о том, кому продать, будет решаться без учета его мнения.
Мелкий акционер не может потребовать и выкупа у него обществом акций по реальной рыночной цене, так как он, во-первых, должен вовремя узнать о «размывании» его акций руководством либо о совершении руководством крупной сделки; во-вторых, мелкий акционер должен будет произвести оценку рыночной стоимости акций, а это стоит больших денег; в-третьих, миноритарному акционеру могут просто отказать в его требовании, заявив, что акции последнего находятся в пятилетнем управлении. Генеральный директор может распродать недвижимость и другие активы общества «своим людям», пройдет установленный законом годовой срок, и никто из акционеров не сможет обжаловать незаконные крупные сделки ввиду пропуска сокращенного срока давности.
Кроме того, не соответствует закону и предусмотренное доверенностью право генерального директора открытого акционерного общества представлять акционеров перед самим собой по вопросам о его избрании и переизбрании. Не может доверенность и устанавливать какие-либо обязанности для доверителя или его представителя, т. е. доверенность сама по себе не является сделкой. Статьей 185 ГК РФ установлено: «Доверенностью признается письменное уполномочение, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами».
Членское право на дивиденд не позволяет акционеру требовать от общества конкретной суммы в качестве дивиденда – такое право возникает у акционера с момента принятия общим собранием решения о выплате дивидендов по рекомендации совета директоров (ст. 42 Закона № 208-ФЗ).
Передав акции в незаконное доверительное управление, мелкий акционер фактически отказался от своего имущества и доходов в пользу крупных акционеров.
Обещанные руководством общества акционеру сохранность стоимости принадлежащих ему акций и обязательность выплаты ему дивидендов можно охарактеризовать как умышленное введение в заблуждение. Акционер сообщил, что он с генеральным директором не подписывал никакого письменного условия о предоставлении ему генеральным директором залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены акционеру ненадлежащим управлением акциями. А ведь это условие предусмотрено п. 4 ст. 1022 ГК РФ.
3. Собственник акций открытого акционерного общества вправе продать их по максимально выгодной для него рыночной цене тогда и тому, когда и кому захочет. В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему. Кроме того, в силу ст. 1024 ГК РФ акционер вправе по своему желанию отказаться от этого договора по любой причине.
Однако передача акций в доверительное управление совершена с многочисленными нарушениями закона, поэтому выданная доверенность является юридически ничтожной и не влечет за собой никаких юридических последствий. Признавать в судебном порядке незаконной сделкой передачу акций в траст «гражданину генеральному директору» в данном случае не требуется.
В заключение следует отметить, что использование генеральным директором своего служебного положения и принуждение работников-акционеров к передаче директору акций в доверительное управление (или права голоса по доверенности) – типичный прием коммерческих структур для увеличения числа голосов, закрепленных за управляющей группой, т. е. один из «сравнительно честных способов» обведения акционеров вокруг пальца. Результат такого «управления» – недопуск акционеров на собрание, объявление недействительными других доверенностей, выданных акционером, невыплата дивидендов, а также нарушение исключительных полномочий общего собрания акционеров, которые не могут быть переданы исполнительному органу.

Михаил МЕДВЕДЕВ,
адвокат



СЛЕДУЮЩИЕ СТАТЬИ "БА":

БА № 24, 2006 :: УЧАСТЬ ОБЩЕСТВА – В РУКАХ БЕЗУЧАСТНОГО УЧАСТНИКА?
БА № 24, 2006 :: ЖАН ПОЛЬ КОСТА – УМЕРЕННОСТЬ И АККУРАТНОСТЬ
БА № 24, 2006 :: СУДЬБУ «ГОНОРАРА УСПЕХА» РЕШИТ КОНСТИТУЦИОННЫЙ СУД
БА № 24, 2006 :: СПОРЫ ОБ ИНТЕРЕСАХ ПРИВОДЯТ К ЗАБАСТОВКАМ
БА № 24, 2006 :: ГОСУДАРСТВО И ОБЩЕСТВО ПОД «КОНТРОЛЕМ» АДВОКАТУРЫ
БА № 23, 2006 :: ЧТО-ТО БЫЛО НЕДАВНО. ЧТО-ТО БЫЛО ДАВНО
БА № 23, 2006 :: АДВОКАТУРА В КОЛЬЦЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫХ ИНИЦИАТИВ
БА № 23, 2006 :: АДВОКАТСКИЙ БИЗНЕС НА РЫНКЕ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ
БА № 23, 2006 :: ЗАГОВОР ПРОТИВ СЕБЯ?
БА № 23, 2006 :: НАЛОГОВОЕ АДМИНИСТРИРОВАНИЕ ДЛЯ АДВОКАТОВ
БА № 23, 2006 :: ДОБРОСОВЕСТНЫЙ ПРИОБРЕТАТЕЛЬ ДЛЯ РЕСТИТУЦИИ НЕ ПОМЕХА?
БА № 22, 2006 :: АДВОКАТУРА ВО ФРАНЦИИ
БА № 22, 2006 :: ПЕНСИЯ В НАСЛЕДСТВО
БА № 22, 2006 :: ВАКУУМ ВЛАСТИ В АДВОКАТУРЕ ЗАПОЛНЯТ ЧИНОВНИКИ
БА № 22, 2006 :: СПОР ПО НОРМАТИВНЫМ АКТАМ, УТРАТИВШИМ СИЛУ
БА № 22, 2006 :: ПОПРАВКИ С ЗАПАСОМ
БА № 22, 2006 :: КОМПЕНСАЦИЯ РЕПУТАЦИОННОГО ВРЕДА: ТОРГ НЕУМЕСТЕН
БА № 21, 2006 :: АМЕРИКАНЦЫ ДОВЕРЯЮТ АДВОКАТАМ МЕНЬШЕ, ЧЕМ ПРЕЗИДЕНТУ БУШУ
БА № 21, 2006 :: СМОЖЕТ ЛИ БИЗНЕС-АДВОКАТУРА ВЫЙТИ ИЗ ТЕНИ?
Еще статьи »

Любой из материалов, опубликованных на этом сервере, не может быть воспроизведен в какой бы то ни было форме без письменного разрешения владельцев авторских прав.


© Домашний адвокат, Москва, 2011 г.
Email: info@bestlawyers.ru
Разработка сайта:
ВебСервис Центр